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文｜龚维  人生就是搏官网

      《股东和谈》作为PPP项目合同系统中的一个沉要司法文件
，其机造设定的合理性对整个PPP项主张执行可能产生沉大影响
，同时也在肯定水平上决定了当局和社会本钱的合作主张能否实现。股权让渡机造作为《股东和谈》中的一个主题思造
，目前在PPP的推动过程中
，不论是在理论钻研上还是实操过程中都存在着较大的吩扃与争论。
 

       PPP项主张股权锁定期是指为了维持项目公司节造权的不变性
，约定项目公司持股各方在肯定期限内未经当局方赞成不能将所持有的股权让渡出去
，这一期限即为股权锁定期。当局方通过公开竞争法式选择了有经验、有实力的社会本钱
，重要看中的是其投资实力、建设经验和运营水平
，这一机造设置也能预防一些本钱炒卖项目
，从而保障项目建设和运营的相对不变。

       2017年7月
，国务院法造办、国度发展鼎新委、财政部草拟的《基础设施和公共服务领域当局和社会本钱合作条例》（征求定见稿）划定：在合作项目建设期内
，社会本钱方不得让渡其持有的项目公司股权。合作项目运营期内
，在不影响公共服务提供的不变性和持续性的前提下
，经敌灾执行机构报本级人民当局赞成
，社会本钱方能够让渡其持有的项目公司股权。在PPP项主张实际操作过程中
，通常在《股东和谈》中对社会本钱方的股权让渡进行类似的限度性划定
，如：项目在建设期及运营期的前两年
，社会本钱方不得让渡其在项目公司持有的股权。

       所以不论是从政策层面
，还是从操作层面来讲
，股权锁定期被普遍认同
，以此保障项目公司的不变性。但是
，在目前PPP项目融资难题的大环境下
，怎么设置股权锁定的方式及前提能力真正有利于PPP项主张推动
，真正做到有效节造PPP项主张风险？ 

      对于股权让渡问题
，多家社会本钱（蕴含金融机构）以为
，在PPP项目招标前
，大部门项目社会本钱方并不能与潜在的财政投资人就项主张投资行为达成齐全一致的意向。财政投资人的染指好多时辰是在项目中标后
，待项目所有天堑前提已经确定
，而后再走其内部的决策流程参加到该项目中。

       并且由于“并表”的问题
，目前大部门央企、国有企业其内部的投资治理法子都有划定：不能控股项目公司。在前期财政投资人不参加PPP项目投标
，而当局方又锁定了建设期股权让渡的情景下
，这势必会影响到项目公司的融资与建设。甚至有当局方直接在采购文件中划定：投标人若在投标中未与财政投资人组成结合体投标本项目
，项目中标后将不容引入财政投资人。这一方面大大增长了项目流标的风险
，另一方面也导致社会本钱方采取“先中标后交涉”的战术
，先盲目拿到项目
，导致项目后续推动的难题。

       因而
，在设置股权让渡条款时
，应凭据项目自身的情况及与潜在社会本钱方的前期沟通情况
，对股权锁定期进行合理的设计。经当局核准
，的确因项目融资必要
，在有利于项目建设和运营的前提下
，在《股东和谈》中对股权锁定期机造进行矫捷处置
，能够被允许。同时
，还可思考凭据社会本钱方在项目执行过程中承担的分歧角色设置分歧的让渡前提
，如某一社会本钱方在项目中的角色重要是解决项目融资
，在项目融资实现后
，应赞成其进行股权让渡；对于沉运营的项目
，某一社会本钱方在项目中的角色重要是解决项目建设
，在项目建设工作实现后也能够被允许退出。不论若何设置
，该等让渡、退出应以不影响公共利益、有利于项目运营和公共服务的提供为前提。
 

       该问题与股权锁定期问题亲昵有关
，在实际中
，若财政投资人未与另一社会本钱方组成结合体投标
，在项目公司成立前
，财政投资人是否能够入股成立项目公司
，成为项目公司的股东
，甚至控股股东？社会本钱在中标后
，项目公司成立前
，以项目融资需要为由
，要求引进财政投资人共同成立项目公司
，对于这一要求
，通常不被允许。该财政投资人并未经过招投标法式成为本项主张投资人
，其性质上违反了招投标法的有关划定。但在实际中的确有些项目存在这一问题
，导致项目无法顺利融资并执行。
      

       凭据国务院、财政部、发改委等颁布的一系列PPP政策性文件
，关于项目公司股东组成方面均未做强造性限造要求
，但是PPP项主张性质是当局方与社会本钱方在基础设施和公共服务领域的合作关系
，社会本钱的选定尺度是综合思考其资金能力、融资能力、建设能力和运营能力
，不论是从招投标的合法合规性上讲
，还是从当局方选择合作同伴的主张性上来讲
，由财政投资人直接入股成立项目公司都是不安妥的。固然该阶段引入财政投资人是中标社会本钱为实现项目融资使命而采取的融资措施
，但是基于法式的合法性
，社会本钱方对于这一问题应在项目可行性分析阶段做好分析及筹备。针对此问题
，在PPP市场测试阶段
，社会本钱的结合体牵头方必要约请财政投资人一路参加项目前期对接
，就融资规划进行协商
，预防后期染领导致合规性影响。
 

       目前PPP项主张社会投资人重要还是央企及大型国有企业。这些投资主体在项目公司股权让度过程中通常城市遇到“是否必要进场买卖、选取竞价方式”的问题
，目前这一问题理论上还存在较大争议。持“必要竞价买卖”概想的以为：《企业国有资产买卖监督治理法子》明确约定了国有产权让渡需在产权市场公开进行
，并且PPP项目也不属于《法子》划定的特殊情况。持否决态度的以为PPP项目其自身拥有特殊性
，国有企业让渡其在项目公司的股权并不会导致国有资产的流失
，能够不进行竞价买卖
，能够采取和谈让渡的方式。

      2016年6月24日
，国务院国有资产监督治理委员会、财政部颁布的《企业国有资产买卖监督治理法子》划定
，国有产权让渡需在产权市场公开进行
，并遵循审批、可行性钻研及审议、审计与评估、竞价等买卖法式。国有资产治理划定
，在切合特定情况的前提下
，也允许进行和谈让渡。

     （1）国有金融企业的股权让渡毋庸进场买卖。（2）特定情况下
，国有非金融企业的股权让渡亦毋庸进场买卖。（重要为《法子》第十八条：经公开征集只产生一个受让方或者依照有关划定经国有资产监督治理机构核准的
，能够采取和谈让渡的方式。《法子》第三十一条：涉及主业处于关系国度安全、国民经济命脉的沉要行业和关键领域企业的沉组整合
，对受让方有特殊要求
，企业产权必要在国有及国有控股企业之间让渡的
，经国资监管机构核准
，能够采取非公开和谈让渡方式。
凭据《法子》的划定
，国有金融企业的股权让渡已经明确不必要进场买卖。对于非国有金融企业的股权让渡
，笔者以为
，从《法子》的立法主张来讲求：国有企业的股权让渡须进场买卖
，采取竞价方式
，其主张是为了加强对国有资产的；
，实现国有资产的增值保值主张。同时
，《法子》也划定在切合特定情况的前提下
，也允许进行和谈让渡。

       从PPP项主张实操层面来讲
，通常选取PPP模式是但愿选择有建设、运营经验和实力的社会本钱方合作
，专业人做专业事
，从而实现该项目经济效益和社会效益的最大化。若是将PPP项目一刀切地进场买卖
，选取竞价方式
，会导致项目受本钱主导而非专业能力主导
，从而影响项主张正常运营
，难以实现物有所值。并且PPP项目当局方与社会本钱方的合作是一个持久的过程
，通常不低于10年
，这种买卖风险
，这也与PPP模式的初衷相违背。

       所以
，国有企业关于PPP项目公司的股权让渡方式应具体问题区别对待
，在经过项目论证
，资产评估等法定法式下
，证明可能实现国有资产的保值增值的前提下
，经国有资产监督治理机构核准后
，应允许有前提的公开招标和和谈让渡
，以更好实现项目执行的主张。

原文颁发于《中国投资》2018年12月刊